民法典突破合同相對性的條款（格式條款霸王條款）

2023-05-27 16:18:19

市場交易主體在交易過程中，為了簡化訂約程序、提高交易效率，通常選擇使用格式條款。然而，有時格式條款的提供方會利用己方信息及資源優勢，迫使相對方接受未實際磋商的合同條款，致使格式條款背離了契約自由，衝擊了契約正義。

明年即將施行的《中華人民共和國民法典》以平衡「便捷交易」與「保護相對方利益」為宗旨，對格式條款規制規則進行更新。在介紹《民法典》格式條款規制規則的新變化之前，我們先來了解一下什麼是「格式條款」。

一、什麼是格式條款

《民法典》第四百九十六條第一款：格式條款是當事人為了重複使用而預先擬定，並在訂立合同時未與對方協商的條款。

01 為了重複使用而擬定的合同條款

《民法典•合同編》草案前數稿曾刪去「重複使用」，但最終稿仍保留了該表述，這說明「為了重複使用而擬定」是我國格式條款的重要特徵。若合同條款並非重複使用，則不屬于格式條款。

02 在訂約前即已經擬定的合同條款

格式條款並非經過合同雙方協商交流後才固定下來的合同條款。合同相對方收到的是提供方在進入訂約程序前就已經擬定好的合同條款。

03 合同相對方不能協商的合同條款

「相對方不能協商」是格式條款最重要的特徵，合同相對方只能選擇接受格式條款或者放棄合同締約的機會，而不能提出修改要求。格式條款提供方有時利用自身信息優勢，以繁瑣至極的文字掩飾不公平格式條款之本質；又利用其資源優勢，迫使合同相對方無奈全盤接受包括格式條款在內的合同。合同相對方並未參與到格式條款的實際磋商，這也就是民法必須規制格式條款的原因。

格式條款的表現形式多種多樣，運用的場合亦相當普遍，雖難以周延列舉，但以下類型的合同可能包含較多格式條款：

與房產有關的合同。具體包括商品房預售/出售合同、房屋買賣合同、租賃合同、居間合同等

與消費有關的買賣及服務合同。例如「一經售出，概不退換」之類的店堂公告、註冊app及平臺網站的服務協議等

運輸合同

供用水、電、氣、熱力合同

保險合同

出借方為金融機構的借款合同等

二、《民法典》有哪些新變化

1、明確提供方應當就「與對方有重大利害關係的條款」進行提示及說明

《民法典》格式條款規制規則的重大創新之一，就是新增「與對方有重大利害關係」的規定。認定條款是否屬於「重大利害關係條款」應當根據具體情況來判斷。但是，合同的主要條款、與合同目的有關的其他條款以及影響合同當事人權利義務平衡的條款，應當被認定為「與合同相對方有重大利害關係的條款」。

《民法典》的更新擴大了提示及說明義務的射程範圍，有利於合同相對方更加全面地獲取合同重要信息、縮小與格式條款提供者之間信息獲取、認知能力的差距；同時合同締約方也可將時間成本更精確地安排在重要條款的提示及說明上，有助於節省交易成本，提高交易效率。

2、明確提供方違反提示及說明義務的法律後果

相比合同法司法解釋規定的可撤銷與無效的法律後果，《民法典》將違反提示及說明義務的法律後果明確為「合同相對方可以主張不成為合同內容」，也即經相對方主張後，該格式條款不成為合同內容，對雙方均沒有約束力。體系上更為科學、嚴謹。

3、新增限制對方主要權利無效情形、突出合理性審查

相比於合同法將免責、限責的格式條款一律無效的規定，《民法典》就某些情形新增了「不合理」要件，即前述格式條款僅在人民法院合理性審查後認為不合理時方才無效。這樣的新規定體現了《民法典》對合同雙方意思自治的尊重，免責限責條款僅在不合理時司法方才介入、否定其效力。同時，《民法典》新增「限制對方主要權利」這一無效情形，在實際效果上更有利於保護合同相對方的利益。

三、格式條款規制規則審查思路

通過上述格式條款規制規則的更新，《民法典》與《合同法》及其司法解釋相比有了顯著不同。為了便於讀者理解，本文以圖表展示《民法典》格式條款各條文在適用上的邏輯關係，如下圖所示。

*需註明的是，本圖表將《民法典》第498條置於第497條之前，系考慮到審理中可以先通過解釋規則來固定條款含義，然後對已明確含義的格式條款進行效力性評價。這一思路僅供參考。

四、如何應對格式條款？

01 格式條款提供方的應對建議

作為開發商、商家、保險人等格式條款提供方，在日常的經營活動中可以使用格式條款以節約交易成本、提高交易效率，但是在制定與提供格式條款時，尤其是合同風險審查中必須更加審慎、更加注意交易的公平：

1 在制定格式條款時

應當擬定具備合理性與公平性的格式條款，避免因內容不當致使格式條款無效；擬定格式條款時應語義明晰，避免可能產生歧義的表述，以防產生兩種以上解釋。

2 在提供格式條款時

要採用包括特殊字體、字號、符號、內容加粗等形式在內的顯著方式，將需要提示、說明的條款予以重點標註，並對格式條款進行必要的說明，將說明過程形成證據。

《民法典》作為維護交易公平的重要法律，在格式條款規制規則的更新上更加側重於保護合同相對方利益。故而，格式條款提供方在今後的交易活動中應當更加審慎地對待格式條款，在充分理解《民法典》新規定的前提下，有效防範法律風險、維護自身經濟利益。

02 格式條款相對方的應對建議

作為一般購房者、消費者、投保人，我們在現實生活中常常作為合同相對方，被動地接受開發商、商家、保險人提供的格式條款。那麼我們在將來應當如何運用《民法典》的規定，來維護自己的權益呢？本文提出如下建議：

1 訂立合同時

仔細閱讀合同條款，要求提供方就重要條款（比如以特殊字體、符號予以標識的條款）進行說明，儘可能地了解及理解合同信息，從而決定是否締結合同。

2 合同籤字後

雙方就格式條款產生爭議時：

首先，應當儘可能與提供方進行溝通協商，儘量通過協商解決糾紛，從而節省大量的時間及金錢成本。

其次，在無法協商的前提下，如果發現產生爭議的條款是有重大利害關係的條款且對方並未提示及說明時，應當及時向提供方主張不成為合同內容，並保留有關通知函及送達證明。

再次，若發現格式條款明顯不合理地免除或減輕提供方責任、加重相對方責任、限制相對方主要權利，以及排除相對方主要權利時，可以及時告知提供方該格式條款無效，同時準備好有關證據材料以便於救濟自身權益。

「格式條款」作為專業法律術語，普通人會感到十分陌生，但它也並非是完全難以理解和運用的概念。《民法典》格式條款規制規則對合同法及其司法解釋進行更新後，合同相對方的利益保護更加周全、完善。作為一般購房者、消費者、投保人的我們，可以在將來大膽地運用《民法典》的規定維護自己的合法權益。

*刊載內容僅為作者個人的學習觀點

不代表本單位立場，特此說明。

來源｜上海市嘉定區人民法院

文字：羅宇馳

責任編輯| 邱悅