民法典無效合同的認定及處理（民法典合同無效）

2023-05-28 20:51:31

關於合同最重要的就是合同的效力，大家談生意、做買賣籤訂合同時都希望自己所籤合同合法有效，只有有效的合同才完全受法律保護。如果當事人訂立的合同，因違反法律法規不能生效，不僅無法實現雙方的交易目的，還要因合同效力存在瑕疵承擔相應的法律責任。因此，作為市場經濟交易法的合同制度，能否真正發揮保障交易安全促進交易效率的功效，合同效力制度在其中扮演了至關重要的角色。只有知道無效的合同情形、種類，才能避免自己所籤合同無效。

《民法典》實施後

關於合同無效方面的規定

總結梳理如下

僅供學習參考之用

一、《民法典》合同無效之規定：

第一百四十四條 無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。

第一百四十六條 行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關法律規定處理。

第一百五十三條 違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條 行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律行為無效。

第五百零五條 當事人超越經營範圍訂立的合同的效力，應當依照本法第一編第六章第三節和本編的有關規定確定，不得僅以超越經營範圍確認合同無效。

第五百零八條 本編對合同的效力沒有規定的，適用本法第一編第六章的有關規定。

第一千二百六十條 本法自2021年1月1日起施行。《中華人民共和國婚姻法》、《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國收養法》、《中華人民共和國擔保法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國物權法》、《中華人民共和國侵權責任法》、《中華人民共和國民法總則》同時廢止。

因此，《民法典》實施後，《合同法》和《民法總則》失效。《合同法》52條，合同無效的情形不再適用。《民法典》總則編是對《民法總則》的繼承，《民法典》對合同效力的規定與《民法總則》同。《民法典》合同編對合同效力基本沒有規定。

二、《合同法》規定的合同無效的情形在民法典實施後有很大改變

《合同法》第52條規定了合同無效的5種情形，即：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；（2）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；（3）以合法形式掩蓋非法目的；（4）損害社會公共利益；（5）違反法律、行政法規的強制性規定。

上述第1項情形，《民法典》施行後不再作為合同無效情形，而是合同可撤銷情形；第2項情形，體現在《民法典》第154條，表述上略有調整；第3項情形，《民法典》施行後不再作為合同無效情形；第4、5項情形，體現在《民法典》第153條，但表述上作了調整。

三、《民法典》關於合同無效情形的規定

《民法典》合同編未統一列舉合同無效情形，而是在第508條規定「本編對合同的效力沒有規定的，適用本法第一編第六章的規定」，也就是按照總則編第六章「民事法律行為」的規定來認定。按照總則第六章的規定，合同無效情形有5種，以下分述之：

1.無民事行為能力人實施的民事法律行為無效。（《民法典》第144條）

所謂無民事行為能力人，指的是：（1）不滿8周歲的未成年人；（2）不能辨認自己行為的成年人；以及（3）不能辨認自己行為的8周歲以上的未成年人。不能辨認自己行為，指因智力、精神健康原因所致；因醉酒導致不能辨認自己行為的，不屬於無民事行為能力人，不得以此為由主張行為無效。

需要注意的是，無民事行為能力人實施的民事法律行為一律無效，沒有例外。

2.通謀虛偽表示行為無效

《民法典》第146條規定，行為人與相對人以虛假的意思表示實施的民事法律行為無效。以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關法律規定處理。

典型表現是股權轉讓合同中的「陰陽合同」。股權轉讓雙方出於逃稅等原因考慮，籤訂了價格不同的兩份股權轉讓合同。提交工商局做變更登記的合同屬於「陽合同」，價格較低；雙方真正執行的是另一份合同（或者補充協議、抽屜協議），俗稱「陰合同」。此種情形下，因為「陽合同」並非當事人真實意思，因而無效；隱藏的「陰合同」才屬於當事人真實意思，因為不存在違反法律法規效力性強制性規定的情形，因此合同有效。

另一種虛偽表示行為是實踐中常見的名實不符的合同，比如名為買賣實為借貸的合同。

3.違反法律行政法規效力性強制性規定的行為無效。

《民法典》第153條第1款規定，違反法律、行政法規的強制性規定的民事法律行為無效。但是，該強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。

與合同法52條第5項的不同之處在於，《民法典》上述條文規定了例外情形，即強制性規定不導致該民事法律行為無效的除外。按照最高法院的司法解釋，強制性規定分為效力性和管理性兩種，只有違反了效力性強制性規定才導致合同無效。

需要注意的是，只有違反了「法律、行政法規」的效力性強制性規定，才導致合同無效。現實中很多規章、規範性文件亦存在大量強制性規定，但不能僅依此就認定合同無效，因為「位階不夠」。

4.違背公序良俗的民事法律行為無效。

《民法典》第153條第2款規定，違背公序良俗的民事法律行為無效。學理上簡稱「背俗無效」。

所謂公序良俗，是指公共秩序、善良風俗，也就是合同法第52條第4項規定的社會公共利益。違背公序良俗的民事法律行為，比如包二奶、賭債、請託等，法律給予其否定性評價，認定行為無效。政治秩序、金融秩序等涉及到不特定多數人公共利益的，也屬於公共秩序範疇。

現實中一些行為違反了規章所列強制性規定，雖然不能依據違反強制性規定認定行為無效，但若該等強制性規定實則體現了和旨在維護社會公共利益，則可依據《民法典》第153條第2款，以違背公序良俗為由，認定該民事法律行為無效。比如代持證券發行人股權、代持金融機構股權，法院通常以損害社會公共利益為由認定代持行為無效。

5.惡意串通損害他人利益的行為無效。

《民法典》第154條規定，行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權益的民事法律行為無效。與合同法第52條第2項相比，《民法典》上述規定不再區分利益受損的主體類型（國家、集體、第三人），而是統一規定為「他人」。

因為民事主體合法權益一體受法律保護，只要損害他人合法權益即應受法律否定，沒有必要再畫蛇添足區分不同類型。惡意串通損害他人利益的行為，常見的如甲、乙為公司股東，乙、丙惡意串通，偽造股權轉讓合同，由乙偽造甲之籤名，將股權轉讓給丙，並辦理工商變更登記。

值得注意的是，行為人和相對人之間必須具有意思聯絡、共同惡意，方構成惡意串通。如果只有一方具有損害他人權益的主觀惡意，另一方不知情或者雖然知情但並無主觀惡意的，不構成惡意串通。比如，甲先將房屋賣給乙，籤了合同但尚未過戶，後又將房屋高價賣給丙，並完成過戶；即使丙知道甲存在一房二賣行為，但丙出高價買房主觀上並無不妥，不構成惡意串通。

四、除了《民法典》總則篇規定的無效行為，還有從合同或者特殊條款、特殊合同無效的規定。

《民法典》

第三百八十八條 設立擔保物權，應當依照本法和其他法律的規定訂立擔保合同。擔保合同包括抵押合同、質押合同和其他具有擔保功能的合同。擔保合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效的，擔保合同無效,但是法律另有規定的除外。

擔保合同被確認無效後，債務人、擔保人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

第四百九十七條 有下列情形之一的，該格式條款無效：

(一)具有本法第一編第六章第三節和本法第五百零六條規定的無效情形；

(二)提供格式條款一方不合理地免除或者減輕其責任、加重對方責任、限制對方主要權利；

(三)提供格式條款一方排除對方主要權利。

第五百零五條 當事人超越經營範圍訂立的合同的效力，應當依照本法第一編第六章第三節和本編的有關規定確定，不得僅以超越經營範圍確認合同無效。

第五百零六條 合同中的下列免責條款無效：

(一)造成對方人身損害的；

(二)因故意或者重大過失造成對方財產損失的。

第六百八十二條 保證合同是主債權債務合同的從合同。主債權債務合同無效的，保證合同無效，但是法律另有規定的除外。

保證合同被確認無效後,債務人、保證人、債權人有過錯的，應當根據其過錯各自承擔相應的民事責任。

第七百零五條 租賃期限不得超過二十年。超過二十年的,超過部分無效。

租賃期限屆滿，當事人可以續訂租賃合同；但是，約定的租賃期限自續訂之日起不得超過二十年。

第七百三十七條 當事人以虛構租賃物方式訂立的融資租賃合同無效。

第八百五十條 非法壟斷技術或者侵害他人技術成果的技術合同無效。

第一千零七條 禁止以任何形式買賣人體細胞、人體組織、人體器官、遺體。

違反前款規定的買賣行為無效。

五、現行有效司法解釋、法律關於合同無效的具體規定

1、《最高人民法院關於審理礦業權糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(2020修正)

第五條 未取得礦產資源勘查許可證、採礦許可證，籤訂合同將礦產資源交由他人勘查開採的，人民法院應依法認定合同無效。

第十二條 當事人請求確認礦業權租賃、承包合同自依法成立之日起生效的，人民法院應予支持。

礦業權租賃、承包合同約定礦業權人僅收取租金、承包費，放棄礦山管理，不履行安全生產、生態環境修復等法定義務，不承擔相應法律責任的，人民法院應依法認定合同無效。

第十八條 當事人約定在自然保護區、風景名勝區、重點生態功能區、生態環境敏感區和脆弱區等區域內勘查開採礦產資源，違反法律、行政法規的強制性規定或者損害環境公共利益的，人民法院應依法認定合同無效。

2、《最高人民法院關於審理涉及農村土地承包糾紛案件適用法律問題的解釋》(2020修正)

第十三條 承包方未經發包方同意，轉讓其土地承包經營權的，轉讓合同無效。但發包方無法定理由不同意或者拖延表態的除外。

3、《最高人民法院關於審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(2020修正)

第十三條 合作開發房地產合同的當事人一方具備房地產開發經營資質的，應當認定合同有效。

當事人雙方均不具備房地產開發經營資質的，應當認定合同無效。但起訴前當事人一方已經取得房地產開發經營資質或者已依法合作成立具有房地產開發經營資質的房地產開發企業的，應當認定合同有效。

4、《最高人民法院關於審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》(2020修正)

第二條出賣人未取得商品房預售許可證明，與買受人訂立的商品房預售合同，應當認定無效，但是在起訴前取得商品房預售許可證明的，可以認定有效。

第七條買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同並將房屋交付使用，導致其無法取得房屋為由，請求確認出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應予支持。

5、《最高人民法院關於審理城鎮房屋租賃合同糾紛案件具體應用法律若干問題的解釋》(2020修正)

第二條 出租人就未取得建設工程規劃許可證或者未按照建設工程規劃許可證的規定建設的房屋，與承租人訂立的租賃合同無效。但在一審法庭辯論終結前取得建設工程規劃許可證或者經主管部門批准建設的，人民法院應當認定有效。

第三條 出租人就未經批准或者未按照批准內容建設的臨時建築，與承租人訂立的租賃合同無效。但在一審法庭辯論終結前經主管部門批准建設的，人民法院應當認定有效。

租賃期限超過臨時建築的使用期限，超過部分無效。但在一審法庭辯論終結前經主管部門批准延長使用期限的，人民法院應當認定延長使用期限內的租賃期間有效。

6、《最高人民法院關於審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》(2020修正)

第十三條 具有下列情形之一的，人民法院應當認定民間借貸合同無效：

（一）套取金融機構貸款轉貸的；

（二）以向其他營利法人借貸、向本單位職工集資，或者以向公眾非法吸收存款等方式取得的資金轉貸的；

（三）未依法取得放貸資格的出借人，以營利為目的向社會不特定對象提供借款的；

（四）出借人事先知道或者應當知道借款人借款用於違法犯罪活動仍然提供借款的；

（五）違反法律、行政法規強制性規定的；

（六）違背公序良俗的。

7、《最高人民法院關於審理涉及國有土地使用權合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(2020修正)

第二條 開發區管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權出讓合同，應當認定無效。

本解釋實施前，開發區管理委員會作為出讓方與受讓方訂立的土地使用權出讓合同，起訴前經市、縣人民政府自然資源主管部門追認的，可以認定合同有效。

8、《最高人民法院關於審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》(一)(2020修正)

第一條 建設工程施工合同具有下列情形之一的，應當依據《民法典》第一百五十三條第一款的規定，認定無效：

（一）承包人未取得建築業企業資質或者超越資質等級的；

（二）沒有資質的實際施工人借用有資質的建築施工企業名義的；

（三）建設工程必須進行招標而未招標或者中標無效的。

承包人因轉包、違法分包建設工程與他人籤訂的建設工程施工合同，應當依據《民法典》第一百五十三條第一款及第七百九十一條第二款、第三款的規定，認定無效。

第二條 招標人和中標人另行籤訂的建設工程施工合同約定的工程範圍、建設工期、工程質量、工程價款等實質性內容，與中標合同不一致，一方當事人請求按照中標合同確定權利義務的，人民法院應予支持。

招標人和中標人在中標合同之外就明顯高於市場價格購買承建房產、無償建設住房配套設施、讓利、向建設單位捐贈財物等另行籤訂合同，變相降低工程價款，一方當事人以該合同背離中標合同實質性內容為由請求確認無效的，人民法院應予支持。

第三條 當事人以發包人未取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續為由，請求確認建設工程施工合同無效的，人民法院應予支持，但發包人在起訴前取得建設工程規劃許可證等規劃審批手續的除外。

發包人能夠辦理審批手續而未辦理，並以未辦理審批手續為由請求確認建設工程施工合同無效的，人民法院不予支持。

9、《最高人民法院關於審理期貨糾紛案件若干問題的規定》(2020修正)

第十三條　有下列情形之一的，應當認定期貨經紀合同無效：

（一）沒有從事期貨經紀業務的主體資格而從事期貨經紀業務的；

（二）不具備從事期貨交易主體資格的客戶從事期貨交易的；

（三）違反法律、行政法規的強制性規定的。

10、《最高人民法院關於審理存單糾紛案件的若干規定》(2020修正)

第八條　對存單質押的認定和處理

存單可以質押。存單持有人以偽造、變造的虛假存單質押的，質押合同無效。接受虛假存單質押的當事人如以該存單質押為由起訴金融機構，要求兌付存款優先受償的，人民法院應當判決駁回其訴訟請求，並告知其可另案起訴出質人。

存單持有人以金融機構開具的、未有實際存款或與實際存款不符的存單進行質押，以騙取或佔用他人財產的，該質押關係無效。接受存單質押的人起訴的，該存單持有人與開具存單的金融機構為共同被告。利用存單騙取或佔用他人財產的存單持有人對侵犯他人財產權承擔賠償責任，開具存單的金融機構因其過錯致他人財產權受損，對所造成的損失承擔連帶賠償責任。接受存單質押的人在審查存單的真實性上有重大過失的，開具存單的金融機構僅對所造成的損失承擔補充賠償責任。明知存單虛假而接受存單質押的，開具存單的金融機構不承擔民事賠償責任。

以金融機構核押的存單出質的，即便存單系偽造、變造、虛開，質押合同均為有效，金融機構應當依法向質權人兌付存單所記載的款項。

11、《最高人民法院關於適用《中華人民共和國外商投資法》若干問題的解釋法釋》〔2019〕20號

第三條　外國投資者投資外商投資準入負面清單規定禁止投資的領域，當事人主張投資合同無效的，人民法院應予支持。

第四條　外國投資者投資外商投資準入負面清單規定限制投資的領域，當事人以違反限制性準入特別管理措施為由，主張投資合同無效的，人民法院應予支持。

人民法院作出生效裁判前，當事人採取必要措施滿足準入特別管理措施的要求，當事人主張前款規定的投資合同有效的，應予支持。

12、最高人民法院關於印發《全國法院民商事審判工作會議紀要》的通知（法〔2019〕254號）

17.【違反《公司法》第16條構成越權代表】為防止法定代表人隨意代表公司為他人提供擔保給公司造成損失，損害中小股東利益，《公司法》第16條對法定代表人的代表權進行了限制。根據該條規定，擔保行為不是法定代表人所能單獨決定的事項，而必須以公司股東（大）會、董事會等公司機關的決議作為授權的基礎和來源。法定代表人未經授權擅自為他人提供擔保的，構成越權代表，人民法院應當根據《合同法》第50條關於法定代表人越權代表的規定，區分訂立合同時債權人是否善意分別認定合同效力：債權人善意的，合同有效；反之，合同無效。

13、最高人民法院印發《關於為設立科創板並試點註冊制改革提供司法保障的若干意見》的通知（法發[2019]17號）

12、依法審理股票配資合同糾紛，明確股票違規信用交易的民事責任。股票信用交易作為證券市場的重要交易方式和證券經營機構的重要業務，依法屬於國家特許經營的金融業務。對於未取得特許經營許可的網際網路配資平臺、民間配資公司等法人機構與投資者籤訂的股票配資合同，應當認定合同無效。對於配資公司或交易軟體運營商利用交易軟體實施的變相經紀業務，亦應認定合同無效。

14、《中華人民共和國城鄉規劃法》(2019修正)

第三十九條　規劃條件未納入國有土地使用權出讓合同的，該國有土地使用權出讓合同無效；對未取得建設用地規劃許可證的建設單位批准用地的，由縣級以上人民政府撤銷有關批准文件；佔用土地的，應當及時退回；給當事人造成損失的，應當依法給予賠償。

15、《中華人民共和國保險法》(2015修正)

第三十一條　投保人對下列人員具有保險利益：

（一）本人；

（二）配偶、子女、父母；

（三）前項以外與投保人有撫養、贍養或者扶養關係的家庭其他成員、近親屬；

（四）與投保人有勞動關係的勞動者。

除前款規定外，被保險人同意投保人為其訂立合同的，視為投保人對被保險人具有保險利益。

訂立合同時，投保人對被保險人不具有保險利益的，合同無效。

第三十四條　以死亡為給付保險金條件的合同，未經被保險人同意並認可保險金額的，合同無效。

按照以死亡為給付保險金條件的合同所籤發的保險單，未經被保險人書面同意，不得轉讓或者質押。

父母為其未成年子女投保的人身保險，不受本條第一款規定限制。

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來源：法信、法務之家、山東高院