民法典的從頭到尾的講解（民法典的守成與）

2023-09-23 13:21:18

民法典的從頭到尾的講解?20世紀以來社會的劇烈變遷，使得大陸法系國家的民法典面臨著不斷失去原有調整領域和無法獲得新調整領域的雙重危機一方面，為回應社會變遷帶來的特定領域民法典價值取向落後於社會主流價值的現象，立法者在法典之外進行了大量反映社會價值變遷的特別立法，這些特別法以異質於民法典所確立的一般規則和價值原則的方式，對原屬於民法典調整範圍的事項進行調整根據特別法優先於一般法的一般原理，民法典規範被特別立法從上述領域中排擠出去隨著特別立法在領域上的不斷擴張和程度上的不斷加深，民法典既有的調整領域不斷萎縮，出現了民法典的解法典化現象另一方面，隨著社會的發展，新型的民商事關係不斷湧現例如，人工生殖技術的發展帶來的受精胚胎法律屬性的民法難題，網際網路產業的發展引發的虛擬財產保護問題，大數據的開發和利用帶來的個人信息保護問題等為回應社會變遷產生的新型民商事法律關係，立法者在民法典之外進行了大量單行法立法，這些單行法先於民法典取得了對新型民商事關係的調整，致使民法典無法獲得新的調整領域，我來為大家科普一下關於民法典的從頭到尾的講解?下面希望有你要的答案，我們一起來看看吧!

民法典的從頭到尾的講解

20世紀以來社會的劇烈變遷，使得大陸法系國家的民法典面臨著不斷失去原有調整領域和無法獲得新調整領域的雙重危機。一方面，為回應社會變遷帶來的特定領域民法典價值取向落後於社會主流價值的現象，立法者在法典之外進行了大量反映社會價值變遷的特別立法，這些特別法以異質於民法典所確立的一般規則和價值原則的方式，對原屬於民法典調整範圍的事項進行調整。根據特別法優先於一般法的一般原理，民法典規範被特別立法從上述領域中排擠出去。隨著特別立法在領域上的不斷擴張和程度上的不斷加深，民法典既有的調整領域不斷萎縮，出現了民法典的解法典化現象。另一方面，隨著社會的發展，新型的民商事關係不斷湧現。例如，人工生殖技術的發展帶來的受精胚胎法律屬性的民法難題，網際網路產業的發展引發的虛擬財產保護問題，大數據的開發和利用帶來的個人信息保護問題等。為回應社會變遷產生的新型民商事法律關係，立法者在民法典之外進行了大量單行法立法，這些單行法先於民法典取得了對新型民商事關係的調整，致使民法典無法獲得新的調整領域。

大陸法系各國民法典通過局部或整體的更新，成功地化解了社會變遷所引發的雙重危機。在這場應對危機的法典重構運動中，一般條款在幫助各國民法典恢復對被特別法侵蝕領域的調整的同時，也幫助民法典取得了對新型民商事關係領域的調整權。在民法典的「守成」與「拓新」方面，一般條款發揮了重要作用。

在化解解法典化的危機方面，各國主要通過整合特別法的方式，將存在於法典之外的特別法規範納入到民法典既有的規範體系之中來化解解法典化的危機。通過對特別法規範的整合，民法典中那些不能反映社會價值變遷的規範被根據社會主流價值要求所創製的特別法規範所取代，民法典得以恢復對那些一度被特別立法從其原有調整範圍中分離出去的領域的調整，從而化解因原有調整領域被特別法不斷蠶食的解法典危機。

不過，通過整合特別法來應對解法典危機並不能夠簡單地以平移特別法規範的方式進行。原因有二：其一，民法典的規範容量有限，將所有的特別法規範平移到法典之中會超出民法典的規範容量，使得民法典在形式上變得臃腫。其二，特別法所體現的價值可能與民法典整體的價值取向存在衝突，將特別法規範平移到法典之中雖然能夠在形式上化解解法典化的危機，但卻導致法典內在價值的衝突，破壞法典內在體系的和諧。因此，在通過整合特別法規範化解解法典化危機的時候，往往需要藉助於一般條款所具有的價值包容性來解決民法典規範容量不足，以及特別法所體現的局部價值取向與民法典整體價值取向衝突的難題。例如，藉助於誠實信用、公序良俗等一般條款所具有的價值包容性，既可以從大量的特別法規範中抽取出共同的價值原則並將其儲藏於一般條款所具有的不確定概念之中，從而化解特別法規範數量巨大與民法典容量有限之間的衝突；也可以發揮一般條款作為不同價值交匯場所的功能，將與民法典整體價值取向相衝突的局部價值包含於一般條款之中，從而化解法典整體價值取向與特別法所代表的局部價值取向上的衝突問題。

一般條款在化解解法典危機方面的價值並不限於在解法典化現象出現之後整合特別法，還能夠將應對解法典化的危機提前到其發生之前，利用構成要件上的不特定性，一般條款可以抑制特別法的立法衝動，從而極大地推遲解法典化現象的到來，延緩法典的衰老。比如，《法國民法典》侵權行為部分僅僅用了5個條文就成功地應對了法國社會200多年的社會變遷，這一切都應該歸功於該法典第1382條這一著名的侵權法一般條款。司法實踐中，法官得以藉助於該條極富彈性的「損害」、「過錯」概念確立起應對各種侵權案件的裁判規則。

在化解民法典不能獲取新的調整領域的危機方面，一般主要通過其所具有的外接性來緩解法典規範供給不足的問題。一般條款所具有的外接性能夠隨時將民法典之外的規範導入民法典之中，從而緩解民法典在面對新型民商事關係時規範供給不足的問題。例如，祭奠權作為一種新型的人格權在我國現行民法中並無明文規定，法官在處理祭奠權糾紛案件時就會面臨規範供給不足的問題。通過公序良俗這一一般條款，民法典得以將習慣法、民間法等導入到民法典之中，從而根據我國傳統的親等制度以及雙方當事人所在地區的風俗習慣等確定祭奠權的主體範圍、權利順位、權利行使方式和責任承擔方式。

一般條款所具有的外接性還體現在其作為溝通憲法和民法的通道方面。在頒布剛性憲法的國家，憲法居於一國法制體系的頂端，擁有最高的法律效力，憲法的價值原則具有輻射整個法律體系的效力，包括民法在內的所有部門法均負有踐行憲法價值判斷的義務。然而，憲法和民法畢竟屬於兩個不同的規範系統，每一個規範系統都遵循自身固有的運轉邏輯，所以憲法的價值判斷也不能直接作用於民事關係，而必須通過民法一般條款的轉化。理論上，通過民法一般條款將憲法價值理念導入民法規範最著名的理論即基本權利間接第三人效力理論。該理論認為，憲法中的基本權利作為個體防禦國家的一種權利並不能直接在私人之間產生約束力，但是憲法保護基本權利的價值理念對民法同樣有效，民法必須對公民基本權利遭受私人侵害的行為提供救濟。不過，民法對私人侵害基本權利的救濟不能直接通過援引憲法基本權利條款進行，而必須將憲法關於保障基本權利的價值理念通過民法中的一般條款進行轉介。例如，最高人民法院之所以廢止齊玉苓案的批覆，其中一個重要原因就在於該批覆繞過民法中的一般條款，直接將憲法中關於受教育權的規定用於私人侵害受教育權的救濟上。

雖然我國目前尚不存在嚴格意義上的解法典化現象，但在我國民事法律領域，為回應社會變遷，在基本的民法之外通過特別立法和司法解釋排除民事基本法適用的現象仍然存在，這也可視為一種實質意義上的解法典化。而且，民法典頒布後也必然面臨著民法典在特定領域的價值取向落後於社會價值變遷的問題，因此解法典化現象最終也難以避免。此外，處在經濟社會快速轉型和科學技術日新月異的中國社會，也必將湧現大量新型的民商事法律關係，這必將導致民法典出現規範供給的不足。因此，20世紀社會變遷給大陸法系國家民法典帶來的雙重危機有可能發生在未來的中國民法典上。為此，我國的民法典編纂需要認真對待一般條款，幫助民法典在快速社會變遷中實現「守成」和「拓新」的使命，增強法典在回應社會變遷方面的能力。

（作者單位：山東大學法學院）